（第三、四期）

上午主题：劳动合同签订、续订及无固定期合同案例分析及风险防范

下午主题：劳动争议证据收集、保存、应诉技巧及案例分析

本期专家：杨雨民    主持人：黄露娟

培训时间：2015年5月29日（上午9:00-12:00；下午1:30-5:00）

培训地点：朝阳区工人体育场北路8号三里屯SOHO 6号商城一层分权宝全球度假俱乐部

限定名额：50人

参加费用：第三期：580元  第四期：780元  法律顾问单位免费

（提供茶饮、甜点、水果、干果等，参加两期者还可享用午餐）

第三期

课程背景：劳动合同是确立劳动者和用人单位劳动关系、明确双方权利义务的合意，是企业规避用工法律风险，调控用工成本，解决劳动争议的重要依据。因此，劳动合同的签订、续订与管理是员工关系管理的重中之重。《劳动合同法》实施已近7年，不少用人单位都面临着与员工续订无固定期限劳动合同的法律难题，用人单位是否能够终止劳动合同？如何签订无固定期限劳动合同？如何避免因未订立无固定期限劳动合同的法律风险？本期格通实训营将结合劳动合同管理实务及劳动争议案例处理经验，重点讲解劳动合同签订、续订及无固定期限劳动合同风险规避的实务操作方法与技巧，帮助企业有效防范和降低劳动合同管理的法律风险。

研讨案例：

一、刘姥姥与大观园景观设计有限公司劳动合同纠纷案

　　刘姥姥，女，1965年出生，2011年5月10日入职大观园景观设计公司,双方签订为期1年的劳动合同，约定月工资8000元，担任设计师。工作5个月后，公司以其能力不足，让其回家休息一段时间，期间停发工资，但仍为其缴纳社保。2012年10月10日，公司通知刘姥姥到公司办理离职，不再为其缴纳社保。刘姥姥认为自己年事已高，恐怕再难找工作，不同意办理离职，经凤姐指导，刘姥姥与公司协商：公司出具解除通知书，她便办理离职。2012年10月21日，公司为其出具了“解除劳动关系通知书”，解除理由为：不胜任本职工作。刘姥姥收到解除通知书后，向西城区劳动争议仲裁委申请仲裁，1.请求撤销解除劳动关系的决定，恢复劳动关系；2.要求公司支付2011年10月10日至2012年10月21日期间的工资10万元；3.支付2012年5月10日至2012年10月21日未续签劳动合同的双倍工资差额5.2万元；4.补缴2011年10月至2012年10月期间的社保。2012年12月12日，仲裁委作出裁决，撤销景观公司作出的撤销决定，裁令双方恢复劳动关系；公司向刘姥姥支付工资2.1万元；支付未续订劳动合同的工资差额1.1万元。

 　  裁决后，公司于2012年12月17日向西城区人民法院提起诉讼，2013年5月15日西城区法院作出判决，对仲裁裁决予以维持。

公司随后又向北京市二中院提起上诉，要求撤销一审判决，2013年8月10日，北京市二中院判决驳回上诉、维持原判。

      2013年8月20日，刘姥姥再次向西城区劳动争议仲裁委起诉，称：大观园设计公司自2012年5月10日未与其续签劳动合同至今，已一年零三个月有余，要求大观园公司与其补签无固定期限劳动合同。

问题：

（一）如果你是大观园公司的人事经理，你如何处理此事？

（二）请分别根据以下情况，探讨相关问题：

1.假如你是公司人事主管，您觉得与刘姥姥签订劳动合同前都需要搜集哪些材料？

2.假如公司欲跟刘姥姥签订三年零一天的劳动合同，如何约定试用期？

3.假如公司属于连锁经营或跨地区经营，公司如何与刘姥姥约定工作地点？

4.假如刘姥姥属于市场拓展人员，需经常出差，公司如何与其约定工作时间？

5.公司如何与刘姥姥约定工资待遇才能更好地规避风险？

6.公司如何与刘姥姥约定特殊情况下的工资待遇，比如加班工资、病假工资？停工停岗期间工资？

7.公司了解到刘姥姥工作能力很强，但也有爱惹是生非的毛病，如果刘姥姥在工作期间因涉嫌违法犯罪被强制戒毒、拘留、逮捕、收容教育等被限制人身自由，公司如何通过合同约定提前规避风险？

8.刘姥姥在工作期间未提前三十日通知企业就擅自离职，导致公司业务受到损失，公司如何在劳动合同中约定刘姥姥的赔偿责任？

9.刘姥姥在工作期间与公司技术人员一起完成了一项重要发明，关于发明的知识产权如何与刘姥姥进行约定？

10.假如刘姥姥自入职之日起一直以不同理由拖延与公司签订劳动合同，公司应当如何处理？

11.假如刘姥姥工作三年零一天后，2014年5月10日劳动合同到期双方均未提出续签，刘姥姥继续在该公司工作至2014年10月15日，刘姥姥可否要求公司支付未续签劳动合同的双倍工资差额差额？双倍工资差额自何时起算？

12.假如刘姥姥工作三年零一天后，双方均同意续订劳动合同，关于劳动合同期限如何约定才能防范下一期续订劳动合同时因未订立无固定期限劳动合同所产生的双倍工资差额风险？

13.假如假如刘姥姥工作三年零一天后，2014年5月10日劳动合同到期后，公司不再与刘姥姥续签劳动合同，刘姥姥可主张哪些权利？

14.刘姥姥在工作期间掌握了公司很多客户资源和商业秘密，公司如何与刘姥姥约定竞业限制条款才能更好地预防风险？

15.合同到期后，刘姥姥不愿意继续与公司保持劳动关系，公司多次催促刘姥姥办理工作交接，刘姥姥都拒绝办理，公司该如何处理？如何在劳动合同中提前约定预防风险？

二、林黛黛与潇湘汽车公司无固定期限劳动合同案

 　  林黛黛于2002年3月7日入职潇湘汽车公司，担任公司房车销售部经理。2008年2月15日，双方签订《劳动合同》，合同期限自2008年2月15日起至2012年2月14日止。2012年1月18日林黛黛经检查确认怀孕，经公司同意，林黛黛请休病假至2012年10月底。2013年2月2日，林黛黛休完产假正常上班，公司与其续订了劳动合同，期限自2013年2月2日起至2018年2月1日止，基本工资1.5万。在新合同履行期间，林黛黛经常请假、不服从公司的工作安排，连续三个月无法完成销售指标。2014年5月20日，公司向林黛黛发出调岗通知书：自2014年6月1日起，林黛黛调任为客服部经理。林黛黛不同意该调岗决定，公司人事经理白晶晶告知她，领导已决定“如林黛黛不同意调岗便将其辞退”。

问题：

（一）上述案例中，潇湘汽车公司的哪些做法存在法律风险？

（二）如果你是林黛黛，你如何最大限度地维护自身的合法权益？

（三）请分别根据以下情况，探讨相关问题：

1.2008年2月15日，潇湘汽车公司与林黛黛签订《劳动合同》，合同期限自2008年2月15日起至2012年2月14日止。5个月后，林黛黛辞职，可否主张2008年2月1日至2008年2月14日未签劳动合同双倍工资差额？

2.2008年2月15日，潇湘汽车公司与林黛黛签订《劳动合同》，合同期限自2008年2月1日起至2012年1月31日止。5个月后，林黛黛辞职，可否主张2008年2月1日至2008年2月14日未签劳动合同双倍工资差额？

3.潇湘汽车公司与林黛黛的劳动合同于2012年2月14日到期，但由于林黛黛休完病假、休产假，公司直到2013年2月2日林黛黛正常上班方与其续订了劳动合同，林黛黛能否主张2012年2月15日至2013年2月1日未续签劳动合同的双倍工资差额？

4.假如2014年6月20日，潇湘汽车公司以“林黛黛不服从公司安排”为由，向其下发解除劳动关系通知书。2015年4月20日，林黛黛向海淀区劳动争议仲裁委申请仲裁：（1）请求撤销解除劳动关系的决定，恢复劳动关系；（2）要求公司支付2014年6月1日至2015年4月20日期间的工资16万；（3）要求公司与其签订无固定期限劳动合同，并支付2013年2月2日至2015年4月20日未签无固定期限劳动合同的双倍工资差额49万。

林黛黛的请求可以得到支持吗？为什么？

5.假如潇湘汽车公司与人事经理白晶晶签订2011年6月20至2015年6月19日的劳动合同，基本工资1万元。白晶晶于2012年5月10日主动离职，并将公司留存的那份劳动合同带走。2013年3月10日，白晶晶向海淀区劳动争议仲裁委申请仲裁：要求潇湘汽车公司支付其2011年7月20日至2012年5月9日未签劳动合同的双倍工资差额15万元。

白晶晶的请求可以得到支持吗？为什么？

知识扩展：

1.用人单位自行拟定的劳动合同文本是否有效？是否必须到人力资源和社会保障局进行备案？

2.用人单位能扣押劳动者的身份证或收取押金，要求其提供担保吗？

3.劳动者是否有权持有劳动合同？

4.劳动者借故拖延或拒绝签订劳动合同，用人单位是否应支付双倍工资？

5.劳动者入职后，用人单位与劳动者签订劳动合同的最佳时间是何时？

6.劳动者要求仲裁委裁决或法院判决与用人单位签订书面劳动合同的，如何处理？

7.签订具备劳动合同要件的文件是否视为已签订劳动合同？

8.个体工商户需要与劳动者签订劳动合同吗？

9.如何合理选择签订劳动合同的期限？

10.如何合法约定与劳动合同期限相适应的试用期？

11.非全日制用工如何适用？

12.制作劳动合同的技巧？

13.用人单位让员工签阅劳动合同时的注意事项？

14.不存在劳动关系的人通过用人单位代缴社保、住房公积金，要求未签劳动合同二倍工资可否支持？

15.用人单位与劳动者补签劳动合同，劳动者主张未订立劳动合同二倍工资可否支持？

16.“未签劳动合同二倍工资”的起止时间？

17.“劳动合同期满后未续订劳动合同二倍工资”的起止时间？

18.“不与劳动者订立无固定期劳动合同二倍工资”的起止时间？

19.“二倍工资”适用的时效？

20.存在劳动者患病或者非因工负伤在规定的医疗期内，女职工在怀孕、产期、孕期、哺乳期间等《劳动合同法》第四十二条规定的不得解除劳动合同的情形，劳动合同期满时，用人单位未与劳动者续订劳动合同，是否认定为未订立劳动合同而支付二倍工资？

21.用人单位法定代表人、高管人员、人事管理部门负责人或主管人员未与用人单位订立书面劳动合同并依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，应否支持？

22.如何防范劳动合同期满未及时续签二倍工资？

23.如何防范未签无固定期限劳动合同二倍工资？

24.用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，但未约定续延期限，在劳动合同到期后劳动者继续工作，并主张未签订劳动合同的二倍工资是否支持？

25.用人单位与劳动者约定劳动合同到期续延，此后劳动者以连续订立两次固定期限劳动合同为由，提出或者同意续订、订立无固定期限劳动合同，如何处理？

26.订立无固定期限劳动合同的条件？

27.如何计算连续订立固定期限劳动合同的次数？

28.如何理解“劳动者在该用人单位连续工作满十年”？

29.对用人单位存在规避签订无固定期限劳动合同和连续计算工作年限的情况，如何处理？

30.用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同的，第二次固定期限劳动合同到期时，用人单位能否终止劳动合同？

31.用人单位与劳动者连续订立二次固定期限劳动合同后，劳动者与用人单位再次订立固定期限劳动合同的，最后一次固定期限劳动合同到期时，用人单位是否可以终止劳动合同？

32.何种情形下，用人单位可不签订无固定期限劳动合同？

第四期

课程背景：据统计，当前的劳动争议案件80%以上都以企业败诉而告终。除了部分企业确实存在侵害劳动者权益的事实，败诉的原因中，有的是企业应对劳动争议时不能厘清劳动者提出的各项诉讼请求之间的法律关系，不能厘清劳动者的诉讼请求与法律事实之间的关系；有的是企业代理人不注意事先确定有效的诉讼应对策略，致使本不应当败诉的案件最终败诉。但更多的是因为企业在日常管理中不注重收集、整理、固定劳动者的违法违纪行为，或者在处理员工关系时不遵从法律规定的程序，给后期的诉讼埋下败诉的隐患。本期格通实训营将依托格通律师事务所代理过的经典案例，重点讨论劳动争议证据收集、保存及应诉技巧，帮助学员掌握劳动争议证据的认定、收集、整理、固定以及在诉讼中的运用，提升学员在劳动争议处理中的应诉能力，有效防范和降低劳资纠纷风险。

研讨案例：

一、蒋干与东吴国际货运公司劳动纠纷案

    蒋干于1996年10月经西蜀劳务派遣公司派往东吴国际货运公司，担任海外船运业务销售经理，税后月工资1.5万，社会保险按照4500元的标准委托西蜀劳务派遣公司缴纳，社会保险中的个人承担部分由公司以补贴方式按月支付给蒋干。由于国际货运行业竞争激烈，东吴国际货运公司自2012年起连续三年亏损。2015年3月，东吴国际货运公司被大唐国有公司收购。新领导孙权上任后，与蒋干协商降低工资待遇，遭蒋干拒绝。后蒋干联合财务总监张飞、出纳关雨及公司前台貂蝉共同向公司欧洲总部联名申诉，双方矛盾激化。  

　　东吴国际货运公司找到西蜀劳务派遣公司，要求将四人退回派遣公司，但西蜀劳务派遣公司明确告知，如退回就立即解除与四人的劳动关系，且依据双方签订的劳务派遣合同，劳动关系解除或终止产生的各项赔偿均由东吴国际货运公司承担。

　　同时，蒋干等人扬言，因公司未足额为其缴纳社会保险，存在违法用工问题，要求公司给予每人28万元的补偿，如不妥善解决，将向社会保险基金中心投诉，要求单位补缴19年的社会保险差额。且收购东吴国际货运公司的大唐国有公司属于上市公司，如不妥善解决四人的诉求，四人将向社会公开该公司的违法用工行为。且四人每天公开在单位内研讨《劳动合同法》及相关案例，随时准备拿起法律武器与公司对抗。

　　另查，由于四人入职时间较早，至今未签署过西蜀劳务派遣公司规章制度，也未签署过东吴国际货运公司的规章制度，两公司曾试图向四人送达现行制度，均遭四人拒绝。

问题：

1.如果你是东吴国际货运公司的员工关系主管，你应该如何处理此事？你应当收集哪些证据为日后的劳动争议打好证据基础？

2.作为西蜀劳务派遣公司的法务主管，你应该如何处理此事？你应当收集哪些证据为日后的劳动争议打好证据基础？

二、白玉婷诉大宅门医疗器械公司劳动纠纷案

 　 美国UBS医疗器械公司为了拓展中国市场，同时又想规避中国政府关于外资企业的相关规定，遂于2014年1月以中国公民白景琦为法定代表人成立大宅门医疗器械有限公司，由白玉婷担任总经理，主营业务为销售UBS公司的医疗设备。

为了拓展业务，大宅门公司以UBS公司的名义在58同城发布招聘销售代表的信息，杨九红应聘后于2014年3月3日正式入职，大宅门公司与杨九红签订为期一年的劳动合同，基本工资4000元，试用期一个月。

2014年10月29日，杨九红给人事专员金锁打电话称其发烧，请当日病假1天。同日，杨九红的母亲给总经理白玉婷发微信称：我女儿九红最近身体很虚弱，想休息一段时间，就先不让她上班了，跟你说一下。白玉婷回复：“那就按你说的回家休养吧，公司会按离职处理。”杨九红事后也未向公司提交医院诊断证明及请假条。

     之后的30、31日杨九红连续两天未到公司上班。31日下午4点半，金锁给杨九红发短信：“杨九红，根据公司规章制度，凡连续旷工2日以上者，皆视为自动离职，所以今天是你在UBS公司工作的最后一天，截止到2014年10月31日18时你将不再是UBS公司的员工，请你务必在11月7日前到公司办理交接手续，本月工资你可以随时来领取。特此通知。”署名：UBS公司金锁

2014年11月15日，杨九红到大宅门公司领取10月份工资，被告知：按照公司规章制度规定，10月29日属于紧急请假扣除当日工资的1.5倍，30日和31日两天属于旷工扣除当日工资的2倍。

杨九红经与金锁沟通未果，2015年2月20日向朝阳区劳动争议仲裁委员会提起仲裁，请求大宅门公司向其支付：1.拖欠的2014年10月份工资3621元；2.拖欠的2014年8月至10月的销售提成共计2400元；3.拖欠的2014年3月至2014年10月延时加班160小时的加班费5106元；5.支付违法解除劳动关系赔偿金8000元。另查，马宁未能证明其工资中包含提成，也未能证明公司掌握关于提成的相关材料。

在杨九红与大宅门公司发生劳动纠纷后，大宅门公司查知：1.杨九红在入职时所提交的学历证明是伪造的；2.杨九红在工作期间没有按照公司的工作任务要求回访客户，且每天虚报完成的客户资料，实际完成工作量只有17%，导致多家医院降低采购量或停止使用公司的产品；3.大宅门公司多次催促杨九红办理工作交接，但是杨九红一直拖着，迟迟不到公司办理工作交接，从而使得大宅门公司丢失客户资源，无法继续与客户取得联系，进而造成多家医院停止使用公司产品。故，大宅门公司于2015年3月1日向朝阳区劳动争议仲裁委提起反诉申请：1.请求确认劳动合同无效；2.要求杨九红返还2014年3月至2014年9月已支付的工资差额18180元；3.要求杨九红支付因其营私舞弊、弄虚作假、谎报电话、严重失职给公司造成的直接经济损失50271元；4.要求杨九红与公司办理工作交接。

问题：

1.大宅门公司应该收集哪些证据来应对杨九红的仲裁请求？

2.大宅门公司应该收集哪些证据以对杨九红提起反诉？

3.用人单位对提成有哪些举证责任和应诉技巧？

4.用人单位对加班费有哪些举证责任和应诉技巧？

知识扩展：

1.民事诉讼证据的种类？

2.HR应当在日常工作中注意搜集与保存的证据有哪些？

3.劳动争议仲裁、诉讼举证责任分配原则？

4.劳动争议证据制度对企业管理者提出哪些要求？

5.用人单位对规章制度制定和公示的举证责任和技巧？

6.用人单位对告知义务和入职审查的举证责任和技巧？

7.用人单位对是否订立劳动合同的举证责任？

8.用人单位对订立无固定期限劳动合同的举证责任？

9.用人单位对支付劳动报酬的举证责任和技巧？

10.用人单位在试用期间解除劳动合同的举证责任和技巧？

11.用人单位对解雇有严重过错员工的举证技巧和方法？

12.用人单位在劳动合同文本交付和保存方面的举证责任和技巧？

13.用人单位对劳动合同管理文书送达的举证技巧？

14.证人未到庭，其提供的证人证言能采信吗？

15.电子证据的效力如何认定？

实训营讨论形式

1.案例导入。主持人对案例进行介绍，让参训学员认知案件发生的背景、争议过程、争议焦点、证据准备和处理程序，让学员深刻认知劳资争议的症结。

2.分组讨论。学员结合自身经验对案件进行讨论，通过头脑风暴方式，让学员提出自己对案件的解决思路和策略，激发学员对实际案例的处理能力。

3.代表发言。每组选出最优方案与全体学员讨论，通过各小组观点的碰撞，拓宽学员多角度、深层次解决问题的思路。

4.专家点评。专家围绕劳资争议裁审机制和司法实践，对学员的应对方案逐一解析，让学员掌握规范化、体系化防范和化解劳资争议的能力。  

5.秘技分享。专家结合多年实操经验，总结出企业在员工关系管理全流程中的易发风险，向学员传授风险防控实操技巧，让学员全面深刻掌握当期实训要点和技能。

6.学员提问。学员针对自身在日常管理中遇到的问题，与专家互动。专家针对企业在员工关系管理中的疑难杂症，提出初步解决方案。

报名方式：

专家介绍：

杨雨民

  北京格通律师事务所主任律师、北京市律师协会商标法委员会专业委员、北京市朝阳区律师协会代表,国内著名劳动法与员工关系专家。杨律师具有十三年执业律师经历和六年企业高级管理经验，曾处理国内及涉外劳动纠纷数千起，具备丰富的司法实践经验和处理技巧，并拥有丰富的社会资源和一定的社会影响力。

 　杨律师曾为中国贸促会、国家电力、南车集团、长安保险、波海航空、日东电工、中粮集团、艾威基金、华北高速、郑煤集团、京粮集团、中国四达、稻香村、好伦哥、华融资产等数百家知名企业提供劳动法与员工关系常年顾问、咨询、内训等服务，主持或深度参与企业并购、改制、裁员、人力资源外包、薪酬体系建设、绩效考核体系建设、用工成本筹划、劳动争议处理等重大咨询项目。

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乘车路线：地铁十号线团结湖站D口出500米左右即到。

附1：北京格通律师事务所实训营（第三期）活动安排

温馨提示：为保证培训活动高质量有序进行，请各位学员务必准时到达，活动中将手机调成静音，尽量不要随意走动，欢迎您的到来！

附3：2015年劳动争议与风险控制实训营培训计划